Залог оформляется в качестве обеспечительной меры при заключении кредитного договора. В залог можно отдать товар как лежащий на складе, так и находящийся в обороте. Второй вариант сторонам наиболее выгоден. Так как в этом случае товар остается в распоряжении залогодателя.
Иван КУПРИЯНОВ
Старший юрисконсульт
ЗАО «ОЛД-БАНК»
При оформлении залога одна сторона (залогодатель) гарантирует второй стороне (залогодержателю) исполнение обязательств по ранее заключенному договору. Так есть ли разница между договорами, если один заключен с банком, а второй – с контрагентом? Есть, и немалая! Банк, в силу специфики своей деятельности, не имеет права заниматься какой-либо посторонней деятельностью. Соответственно форм и количества договоров, обеспечительной мерой по которым может выступать залог, не так много. И наиболее часто залогом обеспечивается кредитный договор.
С контрагентами же все несколько иначе. В законодательстве не указано, какие именно обязательства гарантирует залог (обязательства из договора купли-продажи или договора подряда). Таким образом, свобода применения залога в договорных отношениях контрагентов расправляет плечи. Но вот вольным полетом свободы дело и ограничивается – иных особых различий нет. Как в случае с банком, так и на переговорах с контрагентом все залоговые взоры обращены на недвижимость – самый желанный предмет залога. Почетное второе место отдано залогу автотранспорта и товаров в обороте.
ОБЩИЕ МОМЕНТЫ
Сторонами договора являются залогодатель и залогодержатель. Залогодателем может быть как сам должник (по основному обязательству), так и некое третье лицо. В любом случае в договоре залога обязательно должна быть ссылка на основное обязательство. Причем лучше всего указать все реквизиты договора (дата заключения, номер, стороны и т. д.), которые помогут идентифицировать это основное обязательство. Залогодержатель – лицо, которому гарантируется исполнение обязательств должника. Несмотря на термин и звучащие в нем собственнические нотки залогодержатель далеко не всегда имеет возможность оставить предмет залога у себя на время действия договора. В ряде случаев это и вовсе невозможно, например при ипотеке. Иногда же стороны договариваются о том, что предмет залога остается у залогодателя и последний имеет право им пользоваться. Но такие широкие возможности обязательно должны быть указаны в договоре залога.
Стороны в договоре залога могут меняться. При этом применяются правила о перемене лиц в обязательстве. Соответственно кредитор-залогодержатель обязан известить должника о смене кредитного лица. Это необходимо для того, чтобы должник исполнял свои обязательства в отношении нового кредитора. Если же права по договору залога были переданы другому лицу, но должник не был извещен об этом и исполнил обязательства в отношении известного ему кредитора, то такое исполнение считается правильным. А вот прежде чем перевести долг и отдать «почетное» звание должника соответствующему лицу, необходимо заручиться согласием кредитора, поскольку он может и не одобрить кандидатуру нового должника, а значит, и сделка может оказаться под большим вопросом.
В целом никаких ограничений относительно предмета залога законодательством не установлено. Единственным исключением является норма, гласящая, что к залогу не допускаются исключенные из оборота вещи (наркотики и т. п.). Правда, если для использования и реализации какой-либо вещи необходимо специальное разрешение (например, лицензия), залогодержатель, к которому уже перешли права на предмет залога, может и должен продать эту вещь в разумно короткие сроки. Неоценимую помощь в этом ему могут оказать торги, поскольку именно с них и уходят предметы залога.
СОСТАВЛЯЕМ ДОГОВОР
В соответствии с требованиями законодательства договор залога обязательно должен быть составлен в письменной форме. В тех случаях, когда это определено законодательством или соглашением сторон, договор подлежит заверению нотариуса и государственной регистрации. Как ни странно это звучит, но в договоре залога необходимо точно определить предмет залога и указать, какие обязательства и в каком объеме обеспечиваются залогом. Обычно залог обеспечивает полное исполнение обязательства, причем стоимость заложенного имущества, как правило, немного больше суммы обязательства. Если помимо залога есть какое-то иное обеспечение (например, поручительство), то и стоимость заложенного имущества может быть немного меньше.
Помимо указанных условий, в договоре предусматривается ответственность сторон за утрату предмета залога. Где утрата или повреждение, там недалеко пасется и страхование. Страхование предмета залога – обязанность, конечно, почетная, но вот законодательством не вполне урегулированная. Если ГК РФ однозначно говорит о том, что залогодатель обязан застраховать свое имущество, то закон «О залоге» предполагает вариативность действий, поскольку содержит термин «может». Из этого следует, что любая из сторон договора может за счет залогодателя застраховать закладываемое имущество. Зачем необходимо страхование имущества? Ответ прост – в случае гибели заложенного имущества залогодержатель сможет получить свои деньги за счет страховки. В договорах страхования речь, как правило, идет об утрате, причем страхуется полная стоимость имущества. Поэтому при заключении договора залога лучше сразу договориться, кто будет страховать имущество. Обычно этим занимается сам залогодатель. Более того, при оформлении договора залога с банком последний обязательно потребует от заемщика документы, подтверждающие факт страхования имущества. И если вы таковыми не располагаете, шансы получить кредит практически равны нулю.
Так, некая фирма, занимающаяся продажей автомобилей, пыталась получить кредит в одном из банков Москвы. Юридический отдел банка после изучения предложения потребовал от фирмы представить документы о страховании товара. Через некоторое время фирмой были представлены страховые полисы, которые подтверждали факт страхования автомобилей. Полисы удовлетворяли всем требованиям банка и были приняты. Однако в дальнейшем их пришлось переделывать, так как в них не было указано, что выгодоприобретателем по страховке является банк. Не каждый банк станет указывать в договоре, что страховое возмещение, полученное заемщиком в случае утраты или повреждения заложенного имущества, направляется на погашение задолженности по кредиту, потому как это весьма ненадежно. Гораздо лучше, если в полисе в качестве получателя денег сразу будет фигурировать банк. Кроме того, иногда в страховых компаниях при оформлении полисов допускают досадные ошибки. Например, неправильно пишут наименование организации или указывают не те реквизиты страхуемого имущества (у недвижимости – неправильный адрес или площадь, у автомобилей – VIN, госномер и т. д.). Все эти оплошности приводят лишь к одному – к необходимости смены полиса. И пусть это не является проблемой, но требует некоторого времени. Можно обратиться к тому менеджеру, который составлял полис, и он подскажет, как правильно переоформить документ. В нашем примере после представления всех необходимых документов банк наконец-то рассмотрел заявку на кредит. Решение для компании было положительным.
Если товар уже один раз был заложен, его можно заложить еще раз. Такой залог называется последующим. Однако для его оформления необходимо заручиться согласием первого (предыдущего) залогодержателя, иначе залог можно оспорить через суд. Кроме того, о том, что имущество закладывается не первый раз, необходимо предупредить и последующего залогодержателя. От этого зависит вероятность удовлетворения его требований за счет заложенного имущества. И каждому последующему залогодержателю залогодатель обязан говорить о всех предыдущих залогах.
Все права и обязанности сторон должны неукоснительно исполняться. В противном случае договор может быть расторгнут досрочно. А для залогодателя это будет означать необходимость вернуть кредит сразу после расторжения договора. В частности, договор залога может быть прекращен досрочно при нарушении залогодателем правил о замене предмета залога, утраты предмета залога, нарушения залогодателем правил о последующем залоге и т. д.
ЗАЛОГ ТОВАРОВ В ОБОРОТЕ
Наиболее востребованными видами залога для юридических лиц являются ипотека и залог товаров. Последний вид мы и рассмотрим.
Залог товаров возможен в двух формах: на складе и в обороте. Вторая форма наиболее выгодна для обеих сторон. В этом случае товары остаются в распоряжении залогодателя и он имеет право изменять состав заложенного имущества. Но и здесь есть два варианта. Вариант первый: количество заложенного имущества уменьшается пропорционально погашению кредита. Иными словами, задолженность заемщика уменьшилась на 10%, значит и стоимость заложенного имущества может быть уменьшена на 10%. Вариант второй: заложенный товар реализуется. Средства, вырученные от его реализации, поступают на специальный счет, с которого направляются на погашение задолженности перед банком. Разумеется, это возможно только в том случае, если между сторонами достигнуто соответствующее соглашение. При продаже заложенных товаров обязанности залогодателя на их покупателя не переходят (как это бывает при продаже заложенной недвижимости). И наоборот, если залогодатель покупает какой-либо товар, соответствующий по своим характеристикам заложенному товару, он автоматически становится предметом залога. В соответствии с законодательством залогодатель обязан вести специальную книгу залогов, в которой будет отражать все залоги, их условия и т. д.
В качестве примера можно привести следующую ситуацию. Организация, занимающаяся производством и продажей кондитерской продукции, обратилась за кредитом. Банку была представлена лицензия, документы о сертификации продукции и количестве товара на складе. Банк решил осуществить проверку, в ходе которой удалось выяснить, что товара было явно меньше заявленного количества, а некоторые наименования и вовсе отсутствовали. Одним словом, печальная картина, особенно в свете было назревших кредитных отношений. Но объяснение нашлось быстро: фирма вела активную торговлю, поэтому товар на складе не залеживался. После поступления новой партии товара и документального подтверждения оборотов фирмы недоразумение благополучно разрешилось. Фирма получила кредит, а банк – довольно исполнительного и надежного заемщика.
Не меньше внимания при заключении договора залога стоит уделить уточнению и разъяснению состава закладываемого имущества. Необходимо не только определить, какое именно имущество будет заложено, но и его залоговую стоимость, предельно допустимое ее уменьшение, а также имущество, которое может быть предложено взамен утраченного предмета залога. Для того чтобы заключить договор залога товаров в обороте, необходимо представить документы, подтверждающие право собственности на закладываемое имущество. Таковыми будут являться договоры, на основании которых были закуплены товары, товарные накладные и документы об оплате товара. Все бумаги могут быть представлены в копиях, заверенных подписью директора (генерального директора) и печатью организации. Кроме этих свидетельств благонадежности желательно предъявить документы организации, заверенные нотариусом. Обычно в их число входят устав, решение о создании (или учредительный договор), свидетельства из налоговых органов, документы о назначении руководителя организации и выписку из Единого государственного реестра юридических лиц.
И вот здесь самое время поговорить о том, чем отличается процесс оформления документов при кредитовании в отечественных и западных банках. Западные банки, как правило, имеют гораздо более жесткие правила кредитования. И не только эти правила устанавливают, но, что гораздо важнее, строго их соблюдают. Если у соотечественников еще можно просить о снисхождении и рассчитывать на некоторые уступки, то «западники» свято чтут и букву закона, и каждую завитушку своих внутренних правил. И дело тут не только в том, что таковы их деловые традиции, но и в том, что их аналитики прекрасно осознают, с каким рынком имеют дело. Отсюда и нежелание рисковать. Однако это вовсе не значит, что получить кредит в западном банке невозможно. Просто для этого потребуется подойти к процедуре оформления документов более серьезно. Если все необходимые документы будут собраны, вы сможете получить кредит без каких бы то ни было проблем. Для экономии времени лучше всего воспользоваться услугами консультантов банка или заглянуть на его сайт, где вы сможете получить всю необходимую информацию.
Например, организация, занимающаяся импортом вина, подала заявку на получение кредита в иностранный банк. В качестве обеспечения залога (вино в обороте) были представлены грузовые таможенные декларации, перечень продукции, купленной фирмой по контракту, и сертификаты соответствия. При проверке документов начались проблемы. Оказалось, что с целью упрощения прохождения таможни в документах отмечалось не то вино, которое провозилось, а вино той же марки, но менее престижной категории. От этого зависела стоимость вина, размер пошлины и величина кредита, на который организация могла рассчитывать. Кроме того, сертификаты соответствия были представлены не на всю продукцию. Поэтому от фирмы потребовали отсутствующие документы. Проверять товар на месте было бесполезно из-за слишком большого объема, поэтому банковским представителям пришлось тщательно изучать списки поставленной продукции и того, что будет передаваться в залог. В результате «бескомпромиссной борьбы» сторон документы банку были представлены, а договоры подписаны.
Еще один пример. Фирма, торгующая металлом, в качестве залога представила металлопрокат. Гениальное решение, особенно учитывая то, что сотрудники банка ничего в металле не понимают и проверить подлинность документов при проверке на складе не могут в силу отсутствия специальных знаний. К счастью нашелся специалист, который проконсультировал сотрудников банка относительно предметов залога, после чего сотрудники со спокойной душой отправились на склад. По невероятному стечению обстоятельств весь металлопрокат, указанный в качестве предмета залога, оказался на месте. Договоры были подписаны, однако банк потребовал от клиента оплатить услуги привлеченного консультанта.
Для прекращения договора залога сторонам необходимо заключить соответствующее дополнительное соглашение. Поскольку сам договор залога является обеспечительной мерой, в дополнительном соглашении о его прекращении необходимо указать либо то, что кредит погашен, либо иные причины, по которым действие договора прекращается.
РЕЗЮМИРУЯ
Залог позволяет сторонам чувствовать себя более защищенными. Залогодатель имеет все основания считать себя довольно привлекательным заемщиком (если закладываемый товар ликвиден), а залогодержатель – с улыбкой вспоминать строчки о том, как «царь Кащей над златом чахнет», поскольку его-то права гарантированы залогом. А в случае невозврата кредита можно будет реализовать залог и за счет вырученной суммы погасить задолженность заемщика. И все-таки сторонам необходимо проконсультироваться у юристов о порядке заключения соответствующего договора, потому что те правила, по которым заключается договор залога товаров в обороте, для ипотеки не играют ни малейшей роли.
В соответствии с требованиями законодательства договор залога обязательно должен быть составлен в письменной форме
При заключении договора залога особенно важно уделить внимание уточнению и раъяснению состава закладываемого имущества.
Александр
ОЛЕЙНИК
Вице-президент «Инвестсбербанка»
Как правило, банки предъявляют стандартные требования к залоговой документации. На первом этапе клиентом в обязательном порядке должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности на закладываемый товар. Таковыми выступают договор о купле-продаже, акты приемки-передачи, товарные и железнодорожные накладные, счета-фактуры, а также документы, подтверждающие оплату товара. Затем банк оценивает ликвидность товара и его стоимость, проверяет сертификаты соответствия, особенно для товаров, имеющих ограниченный срок хранения или особые требования к сертификации. На некоторые виды товаров могут потребоваться еще и гигиенические сертификаты. Кроме того, далеко не каждый банк работает со всем спектром выпускаемой на производстве продукции – большая часть специализируется только на определенных видах товара.
Наиболее типичной ошибкой при заключении договора залога является составление залоговых документов на товар, не являющийся собственностью залогодателя, а переданный на реализацию. Банк также не может принять неоплаченный товар в качестве залога, так как в силу закона такой товар уже находится в залоге у продавца.
Очень важно соблюдать правильный режим хранения и вести соответствующий учет. Так, согласно Гражданскому кодексу РФ, залогодатель обязан вести книгу учета залогов, в которой должен отмечаться, во-первых, весь товар, пришедший на склад (то есть обремененный залогом) и, во-вторых, отгруженный со склада (то есть вышедший из-под залога). При этом должен поддерживаться неснижаемый остаток товара, предусмотренный договором о залоге.
Под залог товаров в обороте, как правило, предоставляются кредиты на пополнение оборотных средств, то есть кредиты, которые являются краткосрочными (до шести месяцев). Однако конкретный срок кредита зависит от множества экономических показателей, среди которых основными выступают финансовое состояние заемщика и оборачиваемость товара.
Зачастую причинами отказов в предоставлении кредитов служат неудовлетворительное финансовое состоянии заемщика, отсутствие основных документов, подтверждающих права собственности и несоответствие залога необходимым требованиям. Важным моментом является и оценка рыночной стоимости, а также ликвидность предлагаемого залога. При этом банк может как задействовать собственных оценщиков, так и приглашать внешних независимых экспертов. Срок принятия решения о предоставлении кредита занимает до двух недель, но это вовсе не отрицает существования возможностей кредитования по стандартным схемам, когда кредитное решение принимается в течение нескольких дней (например, кредитование малого бизнеса).
В договоре залога в обязательном порядке должны быть описаны существенные характеристики основного обязательства, которое обеспечивает данный залог, а именно: сумма обязательств, процентная ставка, срок возврата, условия досрочного погашения кредита, штрафные санкции и др. Если залогодателем является третье лицо, банк помимо договора залога заключает с залогодателем договор поручительства. Реализация залога в соответствии с действующим законодательством может производиться во внесудебном порядке. Но возможно это в том лишь случае, если такой порядок описан в договоре залога. Реализация залога производится, как правило, через открытые торги. Обычно банки требуют страхования рисков частичной или полной утраты залога, в таком случае страхователем выступает залогодатель, а выгодоприобретателем – банк. Вопрос выбора страховой компании должен быть предварительно согласован с банком.
согласно Гражданскому кодексу РФ, залогодатель обязан вести книгу учета залогов,
в которой должен отмечаться, во-первых, весь товар, пришедший на склад и, во-вторых, отгруженный со склада.